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欧宝体育下载app:总包合同范本简单被忽视的“工程概略”发布时间:2022-05-17 09:48:00 | 来源:欧宝体育app官方下载 作者:欧宝体育手机版app下载

  为帮忙当事人正确认识、约好“工程概略”的内容,有必要对“工程概略”所包含的条文内容进行整理和解读,为当事人正确约好“工程概略”的内容供给指引,并提示当事人留意约好“工程概略”内容时的危险。

  《工程总承揽合同》榜首部分“合同协议书”第1条“工程概略”包含6项内容,条文内容的结构方法列明晰需发包人和承揽人作具体约好的项目,即需发包人和承揽人在签署“合同协议书”前对相关内容作具体约好,具体内容包含:

  1.工程称号。发包人和承揽人在签署“合同协议书”时,需列明工程全称,不行运用代号。实践中工程项意图称号,一般是根据项目立项文件确认的,但不扫除不同阶段、不同类型的文件所确认的工程项目称号不共同,如建造工程规划答应证、建筑工程施工答应证等文件确认的项目称号,可能与项目立项批复、核准或存案文件确认的工程称号不共同,因而应留意鉴别确认不同文件关于工程称号的规则。关于以投标方法挑选承揽人的工程总承揽项目,因工程总承揽合同是根据投标文件、投标文件及中标通知书等文件确认的,因而一般要求工程总承揽合同中约好的工程称号与投标文件、投标文件及中标通知书等文件中确认的工程称号保持共同。

  2.工程地址。关于工程地址,实践中一般有2种约好方法:一种是写明工程地址的行政区、大街及门商标,如xxx省xxx市xxx区xxx路/大街xxx号;一种是写明工程地址地块的宗地编号,及工程地址地块的四至,如xxxx地块,南至xxx,北至xxx,东至xxx,西至xxx。当然在确认工程地址时,也需重视工程总承揽项意图特征,如触及市政道路的工程总承揽项目,在确认工程地址时,除前述关于工程地址的约好方法外,还可考虑经过项意图起点、结尾来作为确认工程地址的方法。

  3.工程批阅、核准或存案文号。工程批阅、核准或存案文号,是指工程项目在开工建造前,有必要处理的批阅、核准或存案手续的结果性文件所记载的文件编号,也即立项文件号。自《国务院关于出资体制改革的抉择》(国发〔2004〕20号)将出资项意图处理决策机制区分为批阅制、核准制和存案制起,我国出资项目处理体制逐渐形成了政府出资项目和企业出资项意图二元区分系统,其间政府出资项目适用批阅制,首要标准根据是《政府出资法令》,实践中要求除触及国家秘密的项目外,出资主管部分和其他有关部分应当经过出资项目在线批阅监管途径,运用在线途径生成的项目代码处理政府出资项目批阅手续。

  企业出资项目施行核准制或存案制,[1]首要标准根据是《企业出资项目核准和存案处理法令》和《企业出资项目核准和存案处理办法》,其间对联系国家安全、触及全国严重生产力布局、战略性资源开发和严重公共利益等项目,施行核准处理,施行核准处理的具体项目规划以及核准机关、核准权限,根据国务院公布的《政府核准的出资项目目录》[2]确认。其他的企业出资项目施行存案处理。实践中要求除触及国家秘密的项目外,项意图核准、存案应经过全国出资项目在线批阅监管途径施行网上受理、处理、监管和服务。

  因而,根据工程总承揽项目内容、性质的差异,工程总承揽项目在开工建造前需处理相应的批阅、核准或存案手续,其直接根据便是工程项目批阅、核准或存案的结果性文件。因一个文号对应一份结果性文件,发包人和承揽人在工程总承揽合同中清晰工程批阅、核准或存案的文号,至少标明项目已依照规则处理了立项手续。发包人和承揽人在在填写时,应留意完好填写批阅、核准或存案的结果性文件的文号。当然,实践中各地方批阅、核准或存案文件的编号机制并不共同,而且经过批阅、核准或存案的结果性文件的文号查询、验证工程项目信息的途径相对匮乏,实践上批阅、核准或存案文号难以发挥帮忙承揽人查询、验证工程项目信息的效果。可是,《政府出资法令》第10条规则,出资主管部分和其他主管部分运用出资项目在线批阅监管途径生成的项目代码处理政府出资项目批阅手续。《企业出资项目核准和存案处理法令》第4条规则,核准机关、存案机关以及其他有关部分共同运用出资项目在线批阅监管途径生成的项目代码处理相关手续。即项目经过出资项目在线批阅监管途径申报时,将生成作为项目整个建造周期身份标识的仅有项目代码。项意图批阅信息、监管(处分)信息,以及工程施行过程中的重要信息,共同聚集至项目代码,并与社会信誉系统对接,为后续监管奠定根底条件。[3]

  《固定资产出资项目代码处理标准》第11条规则,项目代码是项目单位处理第1项行政手续之前经过相应的出资项目在线批阅监管途径恳求生成的代码。项目代码由4位时刻代码、6位区域代码、2位中心事务辅导部分代码、2位项目类型代码、5位随机码和1位校验码共5段顺次组成;每段代码之间由短横线位。经过项目代码能够及时归集批阅事项的收件、受理、处理、办结等信息,项目批阅事项办结后,能够及时归集办结定见及批复文件的文号、标题、批复文件电子版。项目开工建造后,开工建造、建造进展、竣工的基本信息等能够归集至项目代码。

  因而出资项目在线批阅监管途径生成的项目代码作为工程项意图身份标识,可用于查询批阅信息、监管(处分)信息,以及工程施行过程中的重要信息。考虑到项目代码具有共同、完好的编码方法,以及帮忙承揽人查询、验证工程项目信息的快捷途径—出资项目在线批阅监管途径。发包人和承揽人在确认工程批阅、核准或存案文号的内容时,能够考虑将出资项目在线批阅监管途径生成的项目代码作为《工程总承揽合同》榜首部分“合同协议书”第1条“工程概略”中的“批阅、核准或存案文号”的填写内容,经过“合同协议书”约好的项目代码,进一步确认工程项意图规划和内容。

  4.资金来历。资金来历,是指工程总承揽项目中发包人用于付出工程价款的资金来历和方法。承揽人施行工程总承揽合同的直接意图是获取发包人付出的工程价款,为保证发包人付出工程价款的才干,下降承揽人获得工程价款的危险,“工程概略”要求发包人和承揽人清晰约好资金的来历。实践中工程总承揽项意图资金来历方法和途径首要有3种:财政预算资金、发包人自有资金和金融组织融资资金。因而发包人和承揽人在拟定工程总承揽项目合一起,应留意结合工程项意图实践情况,完好的填写项目资金来历的条文内容。若项目资金来历存在多种方法的,应在条文内容中逐个列明不同的资金来历方法、途径和份额。

  《工程总承揽合同》这儿的“资金来历”归于新增条文,首要意图是平衡发包人和承揽人之间的权利责任,处理建造工程范畴长期存在的拖欠工程款的问题。与之配套适用的是《工程总承揽合同》第二部分“通用合同条件”、第三部分“专用合同条件”第2.5条“付出合同价款”等条文内容。因第2.5条“付出合同价款”要求发包人在特定景象下供给资金来历证明,因而发包人和承揽人在拟定第1条“工程概略”的“资金来历”的内容时,应一起留意满意供给《工程总承揽合同》“通用合同条件”、“专用合同条件”第2.5条“付出合同价款”约好的供给资金来历证明的要求。

  5.工程内容及规划。工程内容,反映的是工程总承揽项目所包含的各项工程的称号,而工程规划,反映的是项目巨细、产值等方面的方针。《政府出资法令》第21条规则,政府出资项意图建造规划和建造内容均归于出资主管部分或许其他有关部分同意的事项。《企业出资项目核准和存案处理法令》第6条、第13条规则,企业出资项意图建造规划和建造内容归于处理项目核准或存案手续时有必要予以清晰的内容。因而发包人和承揽人在拟定投标文件(如有)、工程总承揽合同等文本的内容时,可参阅项目批阅、核准或存案文件中所确认的建造内容和建造规划。

  6.工程承揽规划。工程承揽规划,是指承揽人依照合同约好有必要完结的承揽责任对应的规划和内容,“合同协议书”约好的工程承揽规划是确认承揽人责任内容的根底。发包人和承揽人在拟定“工程承揽规划”的内容时,应留意与投标投标文件(如有)、《发包人要求》等文件的约好保持共同。工程承揽规划,抉择了承揽人进行施工的鸿沟,但应留意的是,工程承揽规划不是工程地址的四至规划,而是指承揽人有必要完结的作业内容。因而工程承揽规划的约好内容应填写完好,防止因工程承揽规划的约好内容发生争议,特别是约好以固定总价方法发包的工程项目,以固定总价方法确认的工程价款直接对应合同所约好的工程承揽规划,而关于超越合同约好的工程承揽规划的事项,承揽人能够要求作为合同改变事项进行处理。

  尽管《工程总承揽合同》榜首部分“合同协议书”第1条“工程概略”的条文内容是对工程总承揽项目作概括性描绘,但“工程概略”的部分条文内容,因构成合同的标的归于工程总承揽合同的实质性条款,也能够用于核对验证合同的缔结方法、合同的效能等,因而有必要对发包人和承揽人在确认“工程概略”的条文内容时应予留意的危险进行阐明。

  1.工程承揽规划作为工程总承揽合同实质性内容的问题。《投标投标法》第46条第1款规则:“投标人和中标人应当自中标通知书宣布之日起三十日内,依照投标文件和中标人的投标文件缔结书面合同。投标人和中标人不得再行缔结违背合同实质性内容的其他协议。”《投标投标法施行法令》第57条第1款规则:“投标人和中标人应当依照投标投标法和本法令的规则签定书面合同,合同的标的、价款、质量、施行期限等首要条款应当与投标文件和中标人的投标文件的内容共同。投标人和中标人不得再行缔结违背合同实质性内容的其他协议。”即对工程总承揽项目而言,若发包人以投标方法挑选承揽人的,确认的工程总承揽合同,应留意不得违背合同实质性内容。

  2020年《最高人民法院关于审理建造工程施工合同纠纷案件适用法令问题的解说(一)》第2条第1款规则:“投标人和中标人另行签定的建造工程施工合同约好的工程规划、建造工期、工程质量、工程价款等实质性内容,与中标合同不共同,一方当事人恳求依照中标合同确认权利责任的,人民法院应予支撑。”即合同实质性内容,一般包含工程规划、建造工期、工程质量、工程价款等,而“工程概略”条文中,“工程内容及规划”和“工程承揽规划”是确认承揽人作业鸿沟的首要根据,[4]即“工程内容及规划”和“工程承揽规划”的内容是确认工程规划的直接根据。因而,在确认该部分内容时,应要点重视条文中与工程规划相关的内容,防止呈现“合同协议书”的条文内容和投标文件、投标文件及中标通知书约好的工程规划不共同的景象,而被认定为另行签定了与中标合同实质性内容不共同的合同,从而影响发包人和承揽人之间权利责任的确认。

  《房屋建筑和市政根底设施项目工程总承揽处理办法》第3条规则:“本办法所称工程总承揽,是指承揽单位依照与建造单位签定的合同,对工程规划、收购、施工或许规划、施工等阶段施行总承揽,并对工程的质量、安全、工期和造价等全面担任的工程建造组织施行方法。”即本轮推广的工程总承揽项目一般包含规划、收购、施工或许规划、施工等阶段,在发包人进行发包以及与承揽人确认《工程总承揽合同》内容时,工程总承揽项目一般仅完结了项目批阅、核准或许存案程序。即使是政府出资项目,根据《房屋建筑和市政根底设施项目工程总承揽处理办法》第7条的规则,也仅准则性要求完结项目初步规划批阅后进行发包。即与工程施工总承揽项目比较,工程总承揽项目在发包时缺少具体的规划文件,发包人是经过《发包人要求》等文件,列明项意图方针、规划、规划和其他技术标准等内容。跟着工程施行和规划进展、深度不断加强,工程规划等内容才能够逐渐精确确认,也即终究确认的工程规划可能与发包人发包时的工程规划存在差异。[5]

  在合同施行过程中发生的因发包人原因等引起的规划改变、建造工程规划方针调整等客观因素,发包人与承揽人以补充协议、会谈纪要乃至签证等改变工程规划的,若能够证明工程规划的改变或差异契合工程总承揽项目特色的,则不能认定为是对《工程总承揽合同》的实质性内容的改变。

  2.资金来历对工程总承揽项目发包方法挑选的影响。《房屋建筑和市政根底设施项目工程总承揽处理办法》第8条规则:“建造单位依法选用投标或许直接发包等方法挑选工程总承揽单位。工程总承揽项目规划内的规划、收购或许施工中,有任一项归于依法有必要进行投标的项目规划且到达国家规则规划标准的,应当选用投标的方法挑选工程总承揽单位。”即要求发包人经过恰当的发包方法挑选工程总承揽项意图承揽人。

  《工程总承揽合同》榜首部分“合同协议书”第1条“工程概略”中要求发包人和承揽人清晰“资金来历”。《投标投标法》第3条所规则的有必要投标项目类型中,触及资金来历的项目类型包含:(1)悉数或许部分运用国有资金出资或许国家融资的项目;(2)运用国际组织或许外国政府借款、帮助资金的项目。

  关于悉数或许部分运用国有资金出资或许国家融资的项目,《有必要投标的工程项目规则》第2条规则,包含:(1)运用预算资金200万元人民币以上,而且该资金占出资额10%以上的项目;(2)运用国有企业事业单位资金,而且该资金占控股或许主导地位的项目。其间的“预算资金”是指《预算法》规则的预算资金,包含一般公共预算资金、政府性基金预算资金、国有本钱运营预算资金、社会保险基金预算资金。而所谓“占控股或许主导地位”,应参照《公司法》第216条关于控股股东和实践操控人的了解实施,即一般是指“其出资额占有限责任公司本钱总额百分之五十以上或许其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;出资额或许持有股份的份额尽管缺乏百分之五十,但依其出资额或许持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的抉择发生严重影响的股东”。当然国有企业事业单位经过出资联系、协议或许其他组织,能够实践分配项目建造的,也归于占控股或许主导地位。工程总承揽项目中前述国有资金的份额,应当依照项目资金来历中所有国有资金之和核算。

  运用国际组织或许外国政府借款、帮助资金的项目。《有必要投标的工程项目规则》第3条规则,包含:(1)运用世界银行、亚洲开发银行等国际组织借款、帮助资金的项目;(2)运用外国政府及其组织借款、帮助资金的项目。

  因而工程总承揽项意图资金来历,在特定景象下直接影响发包人发包方法的挑选,发包人在确认 “资金来历”的内容时,应将“资金来历”的条文内容作为判别工程总承揽项意图发包方法是否契合法令、行政法规的规则的根据,若根据“资金来历”的条文内容确认工程总承揽项目归于有必要投标项意图,则应以投标的发包方法挑选承揽人。若根据“资金来历”的条文内容确认工程总承揽项目不归于有必要投标项意图,则发包人应依照法令、行政法规的规则挑选恰当的发包方法。

  3.工程建造内容及规划对承揽人资质要求的影响。《工程总承揽合同》榜首部分“合同协议书”第1条“工程概略”要求发包人和承揽人清晰 “工程内容及规划”和“工程承揽规划”的内容,前述内容既是对承揽人有必要施行的作业内容和责任规划的界定,也是确认接受工程总承揽项意图承揽人资质要求的直接根据。

  《建筑法》第26条第1款规则:“承揽建筑工程的单位应当持有依法获得的资质证书,并在其资质等级答应的事务规划内承揽工程。”因而承揽人有必要具有相应的资质才干接受工程总承揽项目。关于工程总承揽项目承揽人的资质要求,《房屋建筑和市政根底设施项目工程总承揽处理办法》第10条第1款规则:“工程总承揽单位应当一起具有与工程规划相适应的工程规划资质和施工资质,或许由具有相应资质的规划单位和施工单位组成联合体。工程总承揽单位应当具有相应的项目处理系统和项目处理才干、财政和危险承当才干,以及与发包工程相类似的规划、施工或许工程总承揽成绩。”即房屋建筑和市政根底设施项目工程总承揽,要求承揽人独自或组成的联合体具有与工程规划相适应的规划资质和施工资质。

  因而,经过发包人和承揽人约好的“工程内容及规划”和“工程承揽规划”内容,能够判别承揽人应具有的资质要求,实践中发包人应留意挑选的承揽人的资质与工程规划相适应。

  [1]外商出资项目施行的也是核准和存案两种处理方法,首要标准根据是《外商出资项目核准和存案处理办法》,此处的首要内容是论说“工程批阅、核准或存案文号”的内在和要求,因而不再对外商出资项目作独自论说。

  [4]最高人民法院民事审判榜首庭编著:《最高人民法院建造工程施工合同司法解说(二)了解与适用》,人民法院出版社2019年版第48页。

  [5]常设我国建造工程法令论坛第十作业组:《建造工程总承揽合同纠纷裁判指引》,法令出版社2020年版第128页。

  结业于北京大学元培学院,法学学士,经济学学士,专心于根底设施、房地产、建造工程等范畴法令事务。

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